高全喜：我补充一点，来梵谈到了历次共产党体制下的制宪、修宪过程，从理论上分析很复杂，但简单说，共产党主导的宪法过程，然后颁布了。
[6]实践当中已经出现了一定的混乱：在学者与法官合著的调研文章中，援引的法规名称为《闲置土地处理办法》，参见林俊盛、刘德敏：无偿收回闲置土地使用权应以行政相对人不存在免责事由为前提，载《人民司法》2011年第14期。上海市金山区发展计划委员会的上述批复，固定并外化了原告同金山区朱泾镇城南C4-C地块之间的利害关系，排除了滥诉的风险。
此外，收回尚未办理土地使用权证的闲置土地使用权在逻辑上也是讲不通的。首先，被告作出被诉具体行政行为的时间是在2010年6月30日，而《中华人民共和国城市房地产管理法》分别于2007年8月30日和2009年8月27日进行了修正，被告依法应适用修正后的《中华人民共和国城市房地产管理法》。在这种情况下，被告不具备收回闲置土地使用权的前提条件。在上述法律与司法解释已经对非直接相对人诉权作出明确规定的情况下，人民法院严格执行即可，并无太多争议。1、执法依据在执法依据的司法审查中，首先应当查清国土资源部相关部门规章的准确名称。
被告虽然从形式上完成了报经审批的程序，但由于被告作出的被诉具体行政行为与政府批准的内容明显不符，因此就无偿收回闲置土地使用权这一处置方案实质上并未获得政府的批准。因为与形式上违反程序相比，实质上违反程序往往显得更加隐蔽。在这两种类型中，无论是西方式的宪法体系还是社会主义的宪法体系基本上都有序言，不过它们的序言又有基本的差异。
{2}参见孟德斯鸠著，张雁深译：《论法的精神》（上），商务印书馆2004年版，第373页、第374页。其在内容上的特色则体现在公民权利的认识上，就中国宪法的例子看，公民权利的最终肯定也是经历了对人民权利的认识转化而来。另一方面，序言的内容涉及党的意识形态和国家政策的指导原则部分会越来越多，篇幅也会相应变大，公民以及适用法律的相关机构和人员也很难从序言中领会宪法的精神和价值取向，通过序言有效地树立对宪法的信仰也变得更加困难。在西方近代宪政思想上举足轻重的学者孟德斯鸠曾对中国传统的礼制做过这样的评论：中国的立法者们主要的目标，是要使他们的人民能够平静地生活。
{7}但是，在他亲自发动的无产阶级文化大革命中则将孔夫子和儒家思想视为与共产党敌对的意识形态。当我们的社会发展到动员一切社会成员参与社会建设和发展时，人民的意识形态和专政的权力就不再是公民权利的前提和限制了，相反成为后者的政治义务，这种转变不仅使八二宪法将公民的基本权利和义务（第二章）置于国家机构（第三章）之前，以示其重要性，而且最终使我们在2004年的宪法修正案中将人权写入宪法。
二是内容繁多，涉及一般的宪法原则和价值取向、共产党特殊的意识形态和革命历程、共产党的思想、组织方法以及奋斗目标。而社会主义体系中宪法的序言具有两个特点：一是篇幅太长，几乎等于一篇独立的文稿。但是，在国家政权的组织形式方面，五四宪法又体现了有别于三六宪法的民族特色，即中国实行全国人民代表大会一院制，而不是像前苏联和其他西方国家那样的两院制。{13}参见《宪法讲义》（司法部培训教材，法学教材编辑部编审）（内部发行），法律出版社1981年版，第116页。
其第三章第26条公民的基本权利和义务是拥护中国共产党的领导，拥护社会主义制度，服从中华人民共和国宪法和法律。通过现行的八二宪法及其四个修正案，我想结合中外制宪和修宪的基本情况讨论宪法的本质和基本精神。然而从民族特色方面讲，它的篇幅又是最长的，特别强调国家执政党的思想传统、奋斗历程及政治目标。{2}通过传教士对中国文化和历史传统的译介，孟德斯鸠多少看出了礼所具有的近代宪法的特征，即人人相互尊重的道德权利和义务，以及为防止邪恶和相互腐化而设立的权力限制思想，接受礼的规则的约束。
全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织，都必须以宪法为根本活动准则，并负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。世界范围内已经存在的各种宪法，在冷战结束之前大体被划分为西方自由民主式的宪法和前苏联开创的共产党主导的社会主义宪法。
该宪法在序言中宣示了中国的国家制度，即新民主主义制度。在设计和制定1954年中华人民共和国宪法时，原宪法草案中曾有这是我国第一部宪法的提法，毛泽东就此批评说，不妥，因为中国近代以来已经制定过9部宪法，要求制宪时必须尊重历史，而不能背叛历史。
首先，美国的革命不是在同一个国家内由各社会阶级争取权利，而是整个殖民地人民向其宗主国英国争取国家独立的权利，所以，它的宪法和人民主权是与普遍权利和国民主权相契合的，其宪法精神和人民主权原则表现在《独立宣言》和林肯《葛底斯堡演说》中就是上帝赋予每个人的不可转让的权利（unalienablerights）以及在上帝护佑之下的国家可以获得自由的新生，民有、民治、民享的政府因之永世长存(-that this nation，under God, shall have a new birth of freedom-that government of thepeople, by the people, for the people, shall not perish from the earth)。{8}他的这个思想在中华人民共和国成立时制定的、具有临时宪法功能的《中国人民政治协商会议共同纲领》（以下简称《共同纲领》）中得到了比较全面的贯彻，为1954年共和国第一部宪法奠定了思想基础和体例框架，明确了新建国家的稳定的人民代表大会制度，政权的性质，经济、文化、民族、外交等各项政策以及人民的权利与义务。{1}一个法系之所以能够成立并延续，其中一定有一个起到核心作用的法律实体，尽管它的名字不叫近代人们熟悉的法学术语—一宪法，但它却具备了宪法的本质和功能。蒋介石主导的《中华民国训政时期约法》（1931年）。按照现代流行的法律观点讲，宪法是一部法律体系中最具有稳定性和持续性的根本大法，这部根本大法除了在西方近代被冠以宪法名称以外，它还以不同的形式存在于世界各古老的法系里，如中国古代的礼制以及英国中古的《大宪章》。因此，针对社会主义体系的宪法序言或者说针对中国宪法的序言传统（四种宪法版本都有篇幅较长的序言），在中国的制宪、修宪人士以及相关学者之间形成了三种意见：第一种意见认为序言与宪法的章条内容一样具有同等的法律效力，是宪法形式和内容的有机统一。
这些情况，尽管有时表现为领导人思想上和实践中的自相矛盾，但是反映在共产党指导的四部宪法和相关修正案中的信息仍然可以说明，中国现行的宪法在保持其民族特色时仍然贯彻了古为今用的历史唯物主义思想。照杰弗逊看，生命、自由和追求幸福都是属于造物主赋予人的基本权利，因此是超越任何世俗权力的。
平等权，如社会机会公平、适用法律公平、国民福利公平、人格公平等。在序言中强调人民实际上是强调权力优先，然后才是后面条款中被赋予的公民权利。
当然，对于中国近代历史上的几部宪法以及欧美的宪法也有所参考，即宪法在法律系统中的核心地位及公民权利与义务等重要信息，但是偏重点则是以前苏联为代表的社会主义性质的宪法，强调马克思列宁主义意识形态的领导地位和无产阶级专政的国家特色。所以，在理论上讲，美国宪法精神中的权利是优先于权力的，其观念养成不是社会革命的实践，而是孕育于其西方宗教传统的价值观，也被美国人自称为白色盎格鲁撒克逊新教精神(WASP)，这便是它们最核心的价值观和人权观，甚至认为它超越了一切其他形式的权力。
{11}许教授的解释几乎是用了一个变相的波普尔（Karl R. Popper）式的经验归谬法（empirical falsification）把可作价值检验的命题推延至序言中的全部内容，因而为其性质下定义。第二辑是美、英、法、德意志和瑞士的宪法。1953年年底在起草这部宪法时，共产党领袖毛泽东将相关的核心人员全部集中至杭州，在那里亲自主持并指导了宪法草案的制定过程，组成了以毛泽东的秘书（陈伯达、田家英和胡乔木）、党内有关负责人员（董必武、彭真和张际春）、法律顾问专家（周鲠生和钱端升）及汉语顾问专家（叶圣陶和吕叔湘）为核心的制宪班子。因此，他们制定了最广泛的‘礼的规则。
人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。这些人虽然也包括在公民范围之内，但是他们并不能享有全部公民的权利，也不能履行某些光荣的义务。
七八宪法自制定以后，很快又进行了两次修改，虽然基本上消除了文化大革命对七五宪法产生的政治影响，但是对于共产党内渊源甚深的左倾思潮，以及对党的领袖的个人崇拜、人治取代法治的政治风气等的思想和制度原因尚未做认真的分析和总结，党政关系、权力与权利关系、领导人与公民关系以及党纪国法关系等在七八宪法中并没有得到科学的界定和清晰的表述，党章与宪法在思想观念上重叠含混，党的政治与国家的管理在制度上纠缠不清。联系法国和美国宪法中的权利观念，多少可以说明我国四部宪法中权利观念的演变是与我们赋予人民的意识形态和社会的革命经验相关联的。
此条颠倒了权利与义务的顺序，显然有悖于宪法保障公民的平等权利的法治原则，开了以政治教条随意侵犯人权的恶劣先河，让公民的维权止步于教条化的政治信仰，以党员义务限制公民权利，造成了深刻的法治思想的混乱和难于纠正的司法政治腐败。《中华民国宪法》（1946年）。
及至清末西学东渐，儒家的知识分子像律学家沈家本、改良领袖康有为等仍然沿用儒家礼治思想为其修律改制的价值核心。最终形成的宪法文本由序言和总纲，国家机构，公民的基本权利和义务，国旗、国徽、首都4章组成，共有106条。八二宪法及其相关修正案在尊重和保障权利的宪政精神指导下，已经将人权写入宪法，也明确了通过限制各种权力和分配国家权力保障公民权利的具体宪法条款，为公民和社会重树对宪法的信心、维系宪法的权威、促进法治国家的建设提供了法理依据。独具特色的是，它是惟一一个持续留存至今的古老法系—一超过四千年的时间。
八二宪法在处理人民与公民、权力与权利的概念关系上有明显的变化，即在序言中只描述近代产生民族国家以来中国发生的历史变化，对人民的解释则是用工人、农民和知识分子，团结一切可以团结的力量暗示，不再明确权力与人民的专属关系，这样就比较容易理解条文中的人民行使权力和公民的国籍地位之间的平等性而非阶级性，国家的权力被限制于承担国家尊重和保障人权这样的政治责任。1976年9月9日，亲自领导文化大革命的共产党领袖毛泽东逝世，同年10月6日，中央政治局决定逮捕毛泽东制造的文化大革命这场政治和社会动乱的核心成员—四人帮，果断地终止了动乱十年之久的文化大革命。
{11}参见许崇德：我国宪法与宪法的实施——第九届全国人大常委会法制讲座第一讲讲稿，载曹建明等合著：《在中南海和大会堂讲法制》（1994年12月一1999年4月），商务印书馆1999年版，第208页。{5}参见中山大学历史系孙中山研究室等合编：《孙中山全集》第4卷，中华书局1985年版，第1页。
中国现行的宪法就是在八二宪法的基础上、根据五年一届的全国人民代表大会通过一个修正案的机制，先后通过了四个修正案，修改了共31条。八二宪法：……建立了中华人民共和国。
